Оформление форс-мажорных обстоятельств

17 November 2023

➙Письмо-сообщение о форс-мажорных обстоятельствах

Что такое форс-мажор?

Форс-мажор – это разговорный, а не юридический термин, как определено у ч. 3 ст. 14 Закона Украины "О торгово-промышленных палатах" № 671-ВР от 2 декабря 1997 года. Правильный термин – форс-мажорные обстоятельства. Однако в юридической практике форс-мажор используется в сочетании с рядом синонимических понятий, среди которых можно выделить:

• Непреодолимые обстоятельства;

• Чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства.

   

Согласно толкованию Седьмого административного суда от 27 марта 2020 года, эти понятия имеют одинаковое значение. Поэтому они взаимозаменяемы.

Законодательного определения термина "форс-мажорные обстоятельства", как и исчерпывающего и обязательного перечня, не существует. Однако если проанализировать положения ч. 1 ст. 14 Закона о ТПП, контрактах и судебной практике, можно увидеть, что форс-мажором можно считать следующие ситуации:

• Необычное – то, что не встречается в обычном, то есть рутинном, бизнесе. Никто не планирует такие ситуации и не готовится к ним сознательно в рамках обычного бизнес-цикла. Примеры - армеские операции, ураганы и террористические атаки;
• Непредсказуемость - компании не могут предусмотреть ураганы, вспышки действий или количество работников, заболевших коронавирусом в ближайшем будущем;
• Неотвратимые обстоятельства – ни одна организация или человек не может повлиять на такие события. Какие бы меры ни предпринимало предприятие, оно не может предотвратить заражение своих работников инфекционной болезнью или повлиять на погоду. Об этом говорится в пункте 46 письма Высшего хозяйственного суда Украины от 07.04.2008 г. № 01-8/211;
• Объективные - создают препятствие, исключающее выполнение определенных обязательств по контракту (договору, меморандуму) на определенный период времени или полностью исключающее выполнение обязательств. Например, ураган уничтожает посевы, болеет важный сотрудник, ВСУ перекрывает дорогу, правительство останавливает авиасообщение, таким образом задерживая или исключая возможность выполнения обязательства. Это событие, которое невозможно избежать или требующее большего периода времени, чем указано в договоре. Такое препятствие имеет прямую причинно-следственную связь с невыполнением обязательства.

Форс-мажорные обстоятельства торгово-промышленной палаты

Форс-мажорные обстоятельства определены статьей 14(1) Закона о Торгово-промышленной палате. Однако для целей договора эта статья не считается исчерпывающей и обязательной, поскольку стороны могут сами определить обстоятельства, составляющие форс-мажорные обстоятельства. Если в договоре это не определено, то можно руководствоваться ч. 1 ст. 14 Закона о ТПП. Для удобства эти форс-мажорные происшествия разделены на зоны пришествия в таблице ниже.

Оставить заявку 067 341 76 94

Форс-мажор и причинно-следственная связь

Обратите внимание, что событие само по себе не является форс-мажором, даже если оно перечислено в статье 14(1) Закона о ТПП. Должны быть соблюдены четыре условия, изложенные в начале раздела.

К примеру, к форс-мажорным обстоятельствам для аграрного бизнеса относятся:

• Наводнения и ураганы, уничтожающие посевы;
• Активные действия на территории агропредприятия;
• Уничтожение части или всей сельскохозяйственной техники агрессором в ходе боевых действий.

Полномасштабне вторжение сама по себе не является форс-мажором. Должна быть связь между невозможностью выполнения контрактных обязательств и конфликтом. Например, если компания находится вдали от зоны боевых действий, цепочка поставки и дистрибуции не прерывается. Примеры причинно-следственных связей включают:

• Потеря складов, где хранится продукция, или временная потеря доступа к складам из-за активного спорной ситуации в соответствующей местности или вблизи от нее;
• Поставки не могли быть осуществлены вовремя из-за закрытия портов в результате спорной ситуации;
• Разрыв трудовых договоров с работниками, эвакуированными с территории. Как следствие, компания не может выполнить контракт в срок; компания эвакуирована в другое место, что приводит к задержке в исполнении заказа.

Другие примеры включают форс-мажорные обстоятельства:

• Заражение - в случае ИТ-компании заболело лицо, ответственное за разработку продукта. Даже если это всего несколько человек;
• Карантин – если спортивный клуб, кафе или ресторан закрывается на месяц из-за карантинных мер правительства, а магазин платит за аренду;
• Ураганы, штормы и наводнения – когда рушатся определенные коммерческие объекты, например, объекты, где осуществляется предпринимательская деятельность;
• Замерзание моря, блокада гаваней и проливов – для судоходных компаний, когда суда с грузом не могут пройти по плану;
• Закрытие воздушного сообщения через карантин – для перевозчиков/дистрибьюторов, когда задерживается доставка товаров;
• Уничтожение средств утилизации груза – доставка стала невозможной;
• Эпидемии типа COVID-19, которые затронули большую часть персонала компании.

Что означает определение форс-мажорных обстоятельств?

Вывод о том, что невыполнение договора является следствием форс-мажорных обстоятельств, никак не отменяет обязательства. Это означает только то, что:

• Снимает обязательство уплачивать предусмотренные договором штрафные санкции (например, конфискацию, штрафы, пеню и т.п.);
• Приостанавливает течение срока выполнения обязательства;
• Если это предусмотрено договором, есть основание для расторжения договора.

Кроме того, признание форс-мажорных обстоятельств применяется и в налоговых целях:

• Оно позволяет списать весь налоговый долг, если он возник вследствие форс-мажорных обстоятельств (подпункт 101.2.4 Налогового кодекса Украины, далее – НК).6, пункт 2 раздела ІІ Порядка списания безнадежного налогового долга налогоплательщиков, утвержденного Приказом Министерства финансов № 6) . Это также означает, что возникший на основании такого долга налоговый залог также отменяется. Период приостановки действия карантина здесь также уместен. Однако на практике это сложно;
• В частности, могут быть вычислены штрафы и пеня, начисленные за несвоевременную подачу налоговой отчетности (пп. 101.2.4 НКУ, абзац 4);
• Если в период действия форс-мажорных обстоятельств арендатор не мог пользоваться имуществом из-за обстоятельств, за которые он не отвечает, арендатор имеет право не вносить арендную плату (ч. 6 ст. 762 Гражданского кодекса Украины, далее – ГК);
• Сельскохозяйственные предприятия могут быть оправданы, если доля сельскохозяйственной продукции в общем обороте не достигает 75% (основание – пп. 298.8.4 Налогового кодекса, в котором говорится о случаях форс-мажорных обстоятельств). Это касается плательщиков единого налога 4-й группы и получателей дотаций по НДС.

К примеру, в результате кибератаки необходимо уплатить налоговые долги и выполнить коммерческие договорные обязательства. В то же время уничтожение всей территории компании в результате пожара или взрыва или оккупации врагом во время полномасштабного вторжения является основанием для расторжения договора в связи с форс-мажорными обстоятельствами.

Подтверждение форс-мажорных обстоятельств

Правила подтверждения форс-мажорных обстоятельств содержатся в Законе о ТПП и Регламенте № 44 о подтверждении форс-мажорных обстоятельств Торгово-промышленной палатой Украины и региональных торгово-промышленных палат, утвержденном Торгово-промышленной палатой Украины 18.12.2014 г.

Торгово-промышленная палата Украины свидетельствует о форс-мажорных обстоятельствах, возникших в нашем регионе. Региональная ТПП может свидетельствовать о форс-мажорных обстоятельствах только в том случае, если это предусмотрено договором (п. 4.1 Регламента ТПП).

Для подтверждения форс-мажорных обстоятельств необходим сертификат от Торгово-промышленной палаты. Это единственный общепризнанный документ.

Сертификат Торгово-промышленной палаты является доказательством форс-мажорных обстоятельств; ТПП выдает сертификат вместе с документами, подтверждающими наступление форс-мажорных обстоятельств. Из этого общего подхода могут быть исключения, если в договоре предусмотрены другие аспекты. К примеру, сельхозпроизводители могут предусмотреть наличие справки от гидрометеорологической службы. Это также может быть указано как альтернатива:

• Закон о пожарной безопасности и ликвидации последствий стихийных бедствий;
• Законодательная деятельность правительства, парламента и т.д.

Оставить заявку 067 341 76 94

Доказательство форс-мажорных обстоятельств и другие меры в ТПП

Как получить сертификат ТПП:

• Подать заявление в ТПП. В заявлении необходимо указать, какие обязательства не могут быть выполнены из-за форс-мажорных обстоятельств, какие обстоятельства препятствуют выполнению и объяснить причинно-следственную связь;
• Если документальное подтверждение требуется, его следует добавить. Это могут быть отчеты о пожарах, справки по гидрометеостанциям, решения местного совета, инвентаризационные описания и т.д. Примером ситуации, когда требуется решение местного совета, ситуация, когда склад с товарами затоплен из-за шторма в городе. Справки от гидрометеорологической службы недостаточно; в решении или справке должно быть указано, какие именно улицы и районы города были затоплены, а также какие улицы и районы были затоплены;
• Оплата стоимости услуг ТПП. Расходы варьируются в зависимости от обстоятельств.

Обратите внимание, что стоимость сертификата может оказаться недостаточной. Она может пригодиться для каждого отдельного контракта. Это связано с самим обращением за сертификатом, поскольку невозможность выполнения обязательства по каждому контракту следует доказывать отдельно. Возможно, целесообразно рассмотреть альтернативные варианты признания форс-мажорных обстоятельств.

В дополнение к получению сертификата ТПП партнеры должны сообщить о том, что они не смогут выполнить свои обязательства вовремя, а также о причинах этого. Такое сообщение можно сделать с помощью письма-уведомления (желательно в письменной форме) вместе с копией сертификата ТПП и копиями любых других документов, которые могут иметь отношение к делу. Письмо должно содержать ссылку на соответствующие положения договора и/или соответствующие правила. Образец такого листа можно скачать ниже. При отправке письма в пределах Украины его необходимо отправить заказным письмом с уведомлением о вручении. Для иностранных партнеров следует использовать традиционные средства связи.

Форс-мажорные обстоятельства во время полномасштабного вторжения

Учитывая, что не все субъекты хозяйствования могут обратиться в ТПП в период полномасштабного вторжения, ТПП Украины издала общее официальное письмо № 2024/2.0-7.1 от 28 февраля 2022 годао доказывании форс-мажорных обстоятельств. Пожалуйста, ссылайтесь на это письмо при информировании своих партнеров о наступлении форс-мажорных обстоятельств.

Оставить заявку 067 341 76 94

Оспариваемые форс-мажорные обстоятельства и смягчение рисков

Выявление форс-мажорных обстоятельств может оказаться невыгодным для другой стороны сделки. Особенно это касается случаев, когда форс-мажорные обстоятельства ненастоящие. К примеру, необходимо защититься от такой возможности на уровне контракта:

• Опишите обстоятельства, не считающиеся форс-мажором для целей договора. К примеру, "Стороны соглашаются, что следующие обстоятельства не являются форс-мажорными, а являются коммерческими рисками продавца и не освобождают продавца от ответственности: /перечень обстоятельств/" можно включить в договор. Например, карантин/пандемия COVID-19, транспортные запреты, недоступность сырья или иностранных комплектующих;
• Убедитесь, что форс-мажорные обстоятельства, определенные в договоре, являются исчерпывающими. Например, в договоре может быть указано: "Стороны договорились, что следующие обстоятельства будут считаться форс-мажором. Этот перечень является исчерпывающим, и все остальные обстоятельства будут считаться коммерческим риском продавца".

Первый вариант подходит, когда есть конкретная ситуация, которой нужно избежать, или когда достаточно четкий форс-мажор, например, карантин/пандемия. Недостатком того, что не все коммерческие риски можно прописать в договоре. Второй – более универсален и исключает все лишние риски.