Оформлення форс-мажорних обставин

17 November 2023

➙Лист-повідомлення про форс-мажорні обставини

Що таке форс-мажор?

Форс-мажор - це розмовний, а не юридичний термін, як визначено вч. 3 ст. 14 Закону України "Про торгово-промислові палати" № 671-ВР від 2 грудня 1997 року. Правильний термін - форс-мажорні обставини. Однак у юридичній практиці форс-мажор використовується у поєднанні з низкою синонімічних понять, серед яких можна виокремити наступні:

• Непереборні обстаавини;
• надзвичайні та невідворотні обставини.

Згідно з тлумаченням Сьомого адміністративного суду від 27 березня 2020 року, ці поняття мають однакове значення. Тому вони є взаємозамінними.

Законодавчого визначення терміну "форс-мажорні обставини", як і вичерпного та обов'язкового переліку, не існує. Однак, якщо проаналізувати положення ч. 1 ст. 14 Закону про ТПП, контракти та судову практику, то можна побачити, що форс-мажором можна вважати такі ситуації:

• Незвичайне - те, що не зустрічається у звичайному, тобто рутинному, бізнесі. Ніхто не планує таких ситуацій і не готується до них свідомо в рамках звичайного бізнес-циклу. Прикладами є армійські операції, урагани та терористичні атаки;
• Непередбачуваність - компанії не можуть передбачити урагани, спалахи дій або кількість працівників, які захворіють на коронавірус у найближчому майбутньому;
• Невідворотні обставини - жодна організація чи людина не може вплинути на такі події. Яких би заходів не вживало підприємство, воно не може запобігти зараженню своїх працівників інфекційною хворобою або вплинути на погоду. Про це йдеться у пункті 46 листа Вищого господарського суду України від 07.04.2008 р. № 01-8/211;
• Об'єктивні - створюють перешкоду, яка унеможливлює виконання певних зобов'язань за контрактом (договором, меморандумом) на певний період часу або повністю унеможливлює виконання зобов'язань. Наприклад, ураган знищує посіви, хворіє важливий співробітник, ВСУ перекриває дорогу, уряд зупиняє авіасполучення, таким чином затримуючи або унеможливлюючи виконання зобов'язання. Це подія, якої неможливо уникнути або яка вимагає більшого періоду часу, ніж зазначено в договорі. Така перешкода має прямий причинно-наслідковий зв'язок з невиконанням зобов'язання.

Форс-мажорні обставини торгово-промислової палати

Форс-мажорні обставини визначені у статті 14(1) Закону про Торгово-промислову палату. Однак для цілей договору ця стаття не вважається вичерпною та обов'язковою, оскільки сторони можуть самі визначити обставини, які становлять форс-мажорні обставини. Якщо в договорі це не визначено, можна керуватися ч. 1 ст. 14 Закону про ТПП. Для зручності ці форс-мажорні обставини розділені на зони настання в таблиці нижче.

Залишити заявку 067 341 76 94

Форс-мажор і причинно-наслідковий зв'язок

Зверніть увагу, що подія сама по собі не є форс-мажором, навіть якщо вона перерахована в статті 14(1) Закону про ТПП. Повинні бути дотримані чотири умови, викладені на початку цього розділу.

Наприклад, до форс-мажорних обставин для аграрного бізнесу відносяться:

 

• Повені та урагани, які знищують посіви;
• Активні дії на території агропідприємства;
• Знищення частини або всієї сільськогосподарської техніки агресором під час особливих обставин.

Повномасштабне вторгнення сама по собі не є форс-мажором. Має бути зв'язок між неможливістю виконання контрактних зобов'язань і суперечкаом. Наприклад, якщо компанія знаходиться далеко від зони особливих обставин, ланцюжок постачання та дистрибуції не переривається. Приклади причинно-наслідкових зв'язків включають:

• Втрата складів, де зберігається продукція, або тимчасова втрата доступу до складів через активний суперечка у відповідній місцевості або поблизу неї; 
• Поставки не могли бути здійснені вчасно через закриття портів внаслідок суперечкау; 
• Розірвання трудових договорів з працівниками, евакуйованими з території. Як наслідок, компанія не може виконати контракт вчасно; компанія евакуйована в інше місце, що призводить до затримки у виконанні замовлення.

Інші приклади включають форс-мажорні обставини:

• Зараження - у випадку ІТ-компанії захворіла особа, відповідальна за розробку продукту. Навіть якщо це лише кілька людей;
• Карантин - якщо спортивний клуб, кафе чи ресторан закривається на місяць через карантинні заходи уряду, а магазин платить за оренду;
• Урагани, шторми та повені - коли руйнуються певні комерційні об'єкти, наприклад, об'єкти, де здійснюється підприємницька діяльність;
• Замерзання моря, блокада гаваней і проток - для судноплавних компаній, коли судна з вантажем не можуть пройти за планом;
• Закриття повітряного сполучення через карантин - для перевізників/дистриб'юторів, коли затримується доставка товарів;
• Знищення засобів утилізації вантажу - доставка стала неможливою;
• Епідемії на кшталт COVID-19, які зачепили більшу частину персоналу компанії.

Що означає визначення форс-мажорних обставин?

Висновок про те, що невиконання договору є наслідком форс-мажорних обставин, жодним чином не скасовує зобов'язання. Це означає лише те, що:

• Знімає зобов'язання сплачувати передбачені договором штрафні санкції (наприклад, конфіскацію, штрафи, пеню тощо);
• Призупиняє перебіг строку виконання зобов'язання;
• Якщо це передбачено договором, є підставою для розірвання договору.

Крім того, визнання форс-мажорних обставин застосовується і в податкових цілях:

• Воно дозволяє списати весь податковий борг, якщо він виник внаслідок форс-мажорних обставин (підпункт 101.2.4 Податкового кодексу України, далі - ПК).6, пункт 2 розділу ІІ Порядку списання безнадійного податкового боргу платників податків, затвердженого Наказом Міністерства фінансів № 6). Це також означає, що податкова застава, яка виникла на підставі такого боргу, також скасовується. Період призупинення дії карантину тут також є доречним. Однак на практиці це складно;
• Зокрема, можуть бути вирахувані штрафи та пеня, нараховані за несвоєчасне подання податкової звітності (пп. 101.2.4 ПКУ, абзац 4);
• Якщо в період дії форс-мажорних обставин орендар не міг користуватися майном через обставини, за які він не відповідає, орендар має право не вносити орендну плату (ч. 6 ст. 762 Цивільного кодексу України, далі - ЦК);
• Сільськогосподарські підприємства можуть бути виправдані, якщо частка сільськогосподарської продукції в загальному обороті не досягає 75% (підстава - пп. 298.8.4 Податкового кодексу, в якому йдеться про випадки форс-мажорних обставин). Це стосується платників єдиного податку 4-ї групи та отримувачів дотацій з ПДВ.

Наприклад, внаслідок кібератаки необхідно сплатити податкові борги та виконати комерційні договірні зобов'язання. Водночас, знищення всієї території компанії внаслідок пожежі чи вибуху або окупації ворогом під час повномасштабного вторгнення є підставою для розірвання договору у зв'язку з форс-мажорними обставинами.

Підтвердження форс-мажорних обставин 

Правила підтвердження форс-мажорних обставин містяться в Законі про ТПП та Регламенті № 44 про підтвердження форс-мажорних обставин Торгово-промисловою палатою України та регіональними торгово-промисловими палатами, затвердженому Торгово-промисловою палатою України 18.12.2014 р.

Торгово-промислова палата України  засвідчує форс-мажорні обставини, що виникли в нашому регіоні. Регіональна ТПП може засвідчувати форс-мажорні обставини лише в тому випадку, якщо це передбачено договором (п. 4.1 Регламенту ТПП).

Примітка Для підтвердження форс-мажорних обставин необхідний сертифікат від Торгово-промислової палати. Це єдиний загальновизнаний документ.

Сертифікат Торгово-промислової палати є доказом форс-мажорних обставин; ТПП видає сертифікат разом з документами, що підтверджують настання форс-мажорних обставин. Із цього загального підходу можуть бути винятки, якщо в договорі передбачені інші аспекти. Наприклад, сільгоспвиробники можуть передбачити наявність довідки від гідрометеорологічної служби. Це також може бути зазначено як альтернатива:

• Закон про пожежну безпеку та ліквідацію наслідків стихійних лих;
• Законодавча діяльність уряду, парламенту тощо.

Залишити заявку 067 341 76 94

Доведення форс-мажорних обставин та інші відповідні заходи в ТПП

Як отримати сертифікат ТПП:

• Подати заяву до ТПП. У заяві необхідно вказати, які зобов'язання не можуть бути виконані через форс-мажорні обставини, які обставини перешкоджають виконанню та пояснити причинно-наслідковий зв'язок;
• Якщо потрібне документальне підтвердження, його слід додати. Це можуть бути звіти про пожежі, довідки з гідрометеостанцій, рішення місцевої ради, інвентаризаційні описи тощо. Прикладом ситуації, коли потрібне рішення місцевої ради, є ситуація, коли склад з товарами затоплений через шторм у місті. Довідки від гідрометеорологічної служби недостатньо; в рішенні або довідці має бути зазначено, які саме вулиці та райони міста були затоплені, а також, які саме вулиці та райони були затоплені;
• Оплата вартості послуг ТПП. Витрати варіюються в залежності від обставин.

Зверніть увагу, що вартість сертифіката може бути недостатньою. Вона може знадобитися для кожного окремого контракту. Це пов'язано з самим зверненням за сертифікатом, оскільки неможливість виконання зобов'язання за кожним контрактом потрібно доводити окремо. Можливо, доцільно розглянути альтернативні варіанти визнання форс-мажорних обставин.

На додаток до отримання сертифіката ТПП, партнери повинні повідомити про те, що вони не зможуть виконати свої зобов'язання вчасно, а також про причини цього. Таке повідомлення можна зробити за допомогою листа-повідомлення (бажано в письмовій формі) разом з копією сертифіката ТПП і копіями будь-яких інших документів, які можуть мати відношення до справи. Лист повинен містити посилання на відповідні положення договору та/або відповідні правила. Зразок такого листа можна завантажити нижче. При надсиланні листа в межах України його необхідно відправити рекомендованим листом з повідомленням про вручення. Для іноземних партнерів слід використовувати традиційні засоби зв'язку.

Форс-мажорні обставини під час повномасштабного вторгнення

Зважаючи на те, що не всі суб'єкти господарювання можуть звернутися до ТПП у повномасштабне вторгнення, ТПП України видала загальний офіційний лист № 2024/2.0-7.1 від 28 лютого 2022 року щодо доказування форс-мажорних обставин. Будь ласка, посилайтеся на цей лист при інформуванні своїх партнерів про настання форс-мажорних обставин.

Залишити заявку 067 341 76 94

Оспорювані форс-мажорні обставини та пом'якшення ризиків

Виявлення форс-мажорних обставин може бути невигідним для іншої сторони угоди. Особливо це стосується випадків, коли форс-мажорні обставини є несправжніми. Наприклад, необхідно захиститися від такої можливості на рівні контракту:

• Опишіть обставини, які не вважаються форс-мажором для цілей договору. Наприклад, "Сторони погоджуються, що наступні обставини не є форс-мажорними, а є комерційними ризиками продавця і не звільняють продавця від відповідальності: /перелік обставин/" можна включити в договір. Наприклад, карантин/пандемія COVID-19, транспортні заборони, недоступність сировини або іноземних комплектуючих тощо;
• Переконайтеся, що форс-мажорні обставини, визначені в договорі, є вичерпними. Наприклад, у договорі може бути зазначено: "Сторони домовилися, що наступні обставини вважатимуться форс-мажором. Цей перелік є вичерпним, і всі інші обставини вважатимуться комерційним ризиком продавця".

Перший варіант підходить, коли є конкретна ситуація, якої потрібно уникнути, або коли є досить чіткий форс-мажор, наприклад, карантин/пандемія. Недоліком є те, що не всі комерційні ризики можна прописати в договорі. Другий - більш універсальний і виключає всі зайві ризики.